Grenzen und Möglichkeiten der GmbH & Still

Solange sich die typische stille Beteiligung im Privatvermögen befindet, wird weder ein Veräußerungsgewinn noch ein Veräußerungsverlust einkommensteuerlich erfaßt, auch nicht nach § 17 EStG. Das gilt auch in den Fällen, in denen der stille Gesellschafter gleichzeitig GmbH - Gesellschafter ist.100 Beide Beteiligungen sind separat zu beurteilen.101 Bei Beendigung der stillen Beteiligung hat der Gesellschafter Anspruch auf Erstattung seiner Einlage, steuerliche Konsequenzen werden dadurch nicht ausgelöst.102 Für eine über den Nennbetrag liegende Abfindung kann er den ermäßigten Steuersatz nach § 24 Nr. 1b, § 34 Abs. 1 EStG beantragen.103 Im Falle der Insolvenz des stillen Gesellschafters kommt § 728 BGB zur Anwendung, ein Aktivsaldo der stillen Beteiligung gehört zur Konkursmasse, einen Passivsaldo hingegen kann er nur als einfache Konkursforderung beanspruchen.104 Hiervon ist, wie bereits oben unter B.I. ausgeführt, die Beendigung der atypischen stillen Beteiligung zu unterscheiden. [...]

Wird durch die Änderung des Gesellschaftsvertrages die typische GmbH & Still in eine GmbH & Co. KG umgewandelt, dann handelt es sich nach herrschender Meinung steuerlich um einen Einbringungsfall nach § 24 UmwStG, mit der Folge, daß die GmbH ihr Betriebsvermögen einbringt und der stille Gesellschafter eine Bareinlage. Bei Einbringung zu Buchwerten werden keine Ertragsteuern ausgelöst, bei Einbringung zu Teilwerten oder Zwischenwerten müssen die Wertaufholungen den Ertragsteuern unterworfen werden98, führen jedoch zu einem höheren Abschreibungsvolumen bei der neuen Gesellschaft, was wiederum zu künftigen Steuerersparnissen führt. Aus den Steuerersparnissen dieser neuen Abschreibungsvolumina lassen sich z.B. künftige Investitionspläne finanzieren. In Abhängigkeit von den übrigen individuellen steuerlichen Parametern der Gesellschafter kann, betrachtet jeweils über die [...]

oder des Formwechsels (§§ 190 – 304 UmwG). erfolgen. Wenn also z.B. die X-OHG und die Y-GmbH so verschmolzen werden, daß die OHG ihr Vermögen auf die GmbH überträgt und es an der OHG eine stille Beteiligung gab, wird diese mit der GmbH fortgesetzt gem. §§ 2 und 39 ff. UmwG.92 Gleiches gilt, wenn die X-OHG und die Y-KG verschmolzen werden auf die neu gegründete Z-GmbH, und bei beiden Personengesellschaften eine stille Beteiligung bestand, werden auch diese als stille Gesellschaften auf die neue GmbH übergehen. Die im Wege von Gesamtrechtsnachfolgen durchgeführten Umwandlungen haben stets zur Folge, daß die an dem übertragenden Rechtsträger Stillen Beteiligten diese Beteiligungen mit dem neuen Rechtsträger fortsetzen.93 Probleme ergeben sich jedoch bei den variablen Kapitalkonten der Gesellschafter einer OHG. Die bei einer OHG geführten variablen Kapitalkonten der Gesellschafter entsprechen in der Regel nicht dem Schlüssel der Gewinn- und Vermögensbeteiligung.94 Werden diese Kapitalkonten mit dem letzten Kontostand in eine GmbH umgewandelt, würden sich die Beteiligungsverhältnisse ändern. In solchen Fällen bietet sich der Ausgleich über Darlehensverträge oder stille Beteiligungen an. Beispiel: A und B sind mit je 50% an der C-OHG beteiligt mit folgenden variablen Kapitalkonten vor der Umwandlung: A B 440.000,00 540.000,00 50% 50% [...]